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文章来源:龙8法库  发布时间:2018-06-14  浏览人数:12406

 

【案件基本信息】

 

1.裁判书字号 

陕西省高级人民法院(2016)陕民申1194号民事裁定书

 

2.案由:确认龙8龙8纠纷

 

3.当事人 

 

原告(被上诉人、申请再审人):李喜娥 

 

被告(上诉人、被申请再审人):宝鸡高新开发区金诺郎养生烧烤自助餐厅(以下简称金诺郎餐厅)

 

【基本案情】

 

法院经审理查明,2014年8月,李喜娥被金诺郎餐厅招用为洗碗工, 工资按月发放,未签订书面龙8合同。2015年1月5日,李喜娥在pt中受伤,未再继续pt。2015年3月23日,李喜娥申请龙8仲裁,仲裁委员会以李喜娥超过法定退休年龄,不符合龙8法律法规所规定的龙8者主体资格为由,裁定不予受理。

 

另查明,金诺郎餐厅系姜留锁注册并经营的个体工商户。李喜娥,性别女, 1957年6月14日生,在金诺朗餐厅招用时,年龄为57岁,至今未享受养老保险待遇,也未领取退休金。

 

【案件焦点】

 

用人单位与其招用的已超过法定退休年龄且未享受基本养老保险待遇或领取退休金的人员,双方之间建立的是龙8龙8还是劳务龙8。

 

 

【法院裁判要旨】

 

陕西省宝鸡市渭滨区人民法院经审理认为:对已达法定退休年龄的人员从事龙8,法律法规并未作出禁止性规定,只要未违反法律法规禁止性规定的有龙8能力的人员,均可成为龙8龙8中的龙8者。

 

《中华人民共和国龙8合同法》第四十四条规定“龙8者开始依法享受基本养老保险待遇的,龙8合同终止”。《最高人民法院<关于审理龙8争议案件适用法律若干问题的解释>(三)》第七条规定:“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议, 向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务龙8处理。”李喜娥虽然达到了法定退休年龄,但未享受养老保险待遇或领取退休金,并不适用该条规定。

 

原告李喜娥自2014年8月起到被告处pt,担任洗碗一职,其龙8报酬由被告支付,并服从被告管理安排,且原、被告均符合龙8法律法规规定的主体资格,据此,原、被告之间具备事实龙8龙8的构成要件,形成龙8龙8。

 

陕西省宝鸡市渭滨区人民法院依据《中华人民共和国龙8合同法》第二条、第四十条第(二)项,《最高人民法院关于审理龙8争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条,《龙8和pt保障部关于确立龙8龙8有关事项的通知》第一条之规定,作出如下判决:

 

李喜娥与金诺郎餐厅存在龙8龙8。

 

金诺郎餐厅提出上诉后,陕西省宝鸡市中级人民法院经审理认为:

 

李喜娥生于 1957年6月14日,2014年8月,李喜娥到金诺郎餐厅pt时,年龄为57岁,已超过法定退休年龄。《中华人民共和国龙8合同法实施条例》第二十一条规定:“龙8者达到法定退休年龄的,龙8合同终止。”李喜娥已经达到法定退休年龄后,不再具有建立龙8龙8的主体资格,因此,与金诺郎餐厅建立的用工龙8属于劳务龙8,而不属于龙8龙8。

 

一审法院认为李喜娥因未享受养老保险待遇或者领取养老金,就具有建立龙8法律龙8的主体资格,属于适用法律错误。陕西省宝鸡市中级人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定,作出如下判决:

 

一、撤销渭滨区人民法院(2015)渭滨民初字第00967号民事判决;

二、李喜娥与宝鸡高新开发区金诺郎养生烧烤自助餐厅不存在龙8龙8。

 

终审后,李喜娥不服,向陕西省高级人民法院申请再审,后经双方和解达成协议,申请撤回再审申请,陕西省高级人民法院于2016年12月6日作出(2016)陕民申1194号民事裁定,准许李喜娥撤回再审申请。

 

 

【法官解析】

 

一、本案裁判填补了现行司法解释的漏洞 

 

我国法定退休年龄为男性60周岁,女性50周岁即龙8者达法定退休年龄可办理退休手续,依据其pt保险缴纳情况享受养老保险待遇或领取退休金。但实践中因多种因素影响,存在部分龙8者已经超过退休年龄但未能享受基本养老待遇或领取退休金,仍继续pt的情形。但是,现行龙8立法对法定退休再就业人群法律龙8定性未予明确规定。

 

《最高人民法院关于审理龙8争议案件适用法律若干问题的解释(三)》 第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务龙8处理”。该规定适用于已享受养老保险或领取退休金的人员,该类人员即指达到法定退休年龄的龙8者,但是,对于已达退休年龄未享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,如何处理没有明确规定。

 

因此,理论界和实务界一直存在着较大分歧。

 

一种观点认为,我国龙8法没有规定龙8者的上限年龄,龙8法对用人单位招用龙8者在年龄上只有禁止性规定, 即禁止招用不满16周岁未成年人,法律并没有禁止用人单位招用超龄pt,国家实行退休制度,是给予龙8者的一项基本权利,而非义务,所以龙8者可以放弃这种权利继续为参加pt,法无禁止即可为,如李喜娥虽已达退休年龄但并未能取得养老保险,为更好地维护其权益,应认定其与用人单位之间存在龙8龙8。

 

另一种观点认为,超过法定退休年龄的人员从法律上已不再具备龙8者的龙8能力,就不能成为龙8法所规定的龙8者,且已不能办理养老保险及工伤保险,因此,不能与用人单位再建立龙8龙8,如这些人在从事受雇pt中发生工伤,应不纳入工伤保险范围,只能按其与用人单位的约定或按劳务龙8向单位主张权利。

 

本案采用了第二种观点,将已超过法定退休年龄并未办理养老保险或领取退休金的人员与用工单位之间建立的用工龙8认定为劳务龙8,理由充分,符合立法本意,具有实践指导意义。

 

二、本案裁判明确了已达法定退休年龄并未领取退休金人员与用工单位之间不属于龙8龙8的裁判规则 

 

本案争议的焦点问题是,用人单位与其聘用的已超过法定退休年龄但未享受养老保险待遇的龙8者之间是否形成龙8龙8,以及双方之间法律龙8的定性问题。

 

首先,应从龙8龙8的主体适用范围判断本案中李喜娥是否符合龙8法调整的主体资格。本案原告李喜娥出生于1957年6月14日,2014年8月李喜娥被金诺郎餐厅招用为洗碗工,2015年1月5日,李喜娥在pt中受伤,未再继续pt。李喜娥在金诺郎餐厅pt时已满57岁,已超过国家法律规定的法定退休年龄,依照 《龙8合同法实施条例》第二十一条的规定,龙8者达到法定退休年龄的,龙8合同终止。 因此,李喜娥与用工单位之间已不存在龙8法上的权利义务龙8,且李在未达法定退休年龄之前并未在金诺朗持续pt,因此,其已不属于龙8法调整的主体范围。

 

其次,应从龙8龙8与劳务龙8的适用范围区分李喜娥与金诺朗餐厅之间是否存在龙8龙8。从主体范围、主体之间的龙8看,劳务合同中双方是平等主体的契约龙8,彼此间没有从属性,不存在行政隶属龙8,双方之间是一种不平等龙8, 除此之外,应判断龙8者与用人单位龙8是否具有一定的稳定性,其从用人单位获得的龙8收入是否为其主要生活来源等方面确定双方的龙8。

 

本案中,李喜娥到被告处pt时已满57岁,实际在被告处pt时间仅为6个月左右,被告系个体经营户,双方之间并未签订龙8合同,李喜娥在到被告处pt之前在其他处打工,并不是以从被告处龙8获得的收入为其主要生活来源,双方之间的龙8不具有稳定性, 亦没有其他证据证明双方有建立龙8龙8的合意表示,因此,李喜娥与被告之间不存在龙8龙8。

 

最后,本案涉及对已超过退休年龄但未享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用工单位之间法律性质的认定。

 

三、本案裁判意见依据充分具有现实指导意义 

 

本案对李喜娥与金诺郎餐厅之间认定为劳务龙8更符合立法精神,更便于实践操作,亦不影响对李喜娥权益的保护,本案裁判具有较强的典型性,对今后统一此类案件的裁判尺度具有参考、规范作用。

 

第一,从现行法律规定来看,现行法律不支持超过退休年龄人员与用工单位建立龙8龙8。《龙8合同法实施条例》 第二十一条规定,龙8者达到法定退休年龄的,龙8合同终止。即不论龙8者是否能够依法享受养老保险待遇,龙8合同终止。那么,依据上述规定,龙8者在已届退休年龄后与单位不能再行建立龙8龙8。但是,这也不妨碍用人单位继续使用已经达到法定退休年龄或已经享受养老保险待遇的人员,龙8者根据自身情况仍享有继续龙8的权利,但其与用人单位不能再行建立龙8龙8,双方之间建立的是平等主体之间的劳务合同龙8。

 

第二,从龙8行为能力看,已超过法定退休年龄人员已不具备龙8能力。龙8和pt保障部制定的《国工死亡龙8供养亲属范围的规定》第三条将男满60周岁, 女满55周岁的被视为完全丧失龙8能力的人,即从法律上不再具备龙8者的龙8能力。《国务院关于安置老弱病残官网的暂行办法》 第四条第(一)项规定:男年满60周岁,女年满55周岁,参加革命pt年限满十年的,可以退休。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》 第一条第(一)项规定:“全民所有制app、事业单位和党政机关、群众团体的工人,符合下列条件之一的,应该退休。(一)男年满六十周岁,女年满五十周岁,连续工龄满十年的。”这是我国现行法律对法定退休年龄的规定,达到法定年龄的龙8者应当与用工单位终止龙8龙8,退出pt岗位。否则,会给用人单位的用工管理带来难度,甚至影响新增龙8者的就业。因此,《龙8合同法实施条例》第二十一条规定:龙8者达到法定退休年龄的,龙8合同终止。

 

第三,从逆向思维来看,如果认定超过退休年龄的人员与用工单位之间存在龙8龙8,那么李喜娥就可以享受《龙8法》规定的休息休假、社保缴纳、工伤保障待遇等权利。而实践中,龙8者达到退休年龄后,单位已无法为其办理pt保险、工伤保险,若强行要求用工单位给予这部分人员龙8法上的权利,显然不公平,也会导致用工单位放弃选择这部分人员,这样反而压缩了这部分人员的“就业”空间。

 

综上,从立法本意、pt效果、超过退休年龄人员的再就业权保护角度来看,对已达到法定退休年龄的人员,与原用人单位或者新用人单位之间的用工龙8按劳务龙8处理更为妥当。建议完善相关立法,明确对超过退休年龄人员龙8权利的保护。

 

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